前些日子，同事問了我一個問題，“不買招標(biāo)文件可以投標(biāo)嗎？”聽了他的問題，我在腦海里迅速地將有關(guān)招投標(biāo)法律法規(guī)過了一遍，好像真的沒有相關(guān)的明確規(guī)定，這確是一個值得琢磨的有趣問題。

同事的這個問題也不是他憑空想象出來的，該問題源于某家企業(yè)員工的問詢，“如果我向招標(biāo)人報了名，但我不購買招標(biāo)文件，而是從別的購買了招標(biāo)文件的單位那里借招標(biāo)文件復(fù)印，依據(jù)復(fù)印件編制投標(biāo)書參與投標(biāo)，請問：

1、這種行為合法嗎？如不合法，違反哪條法律法規(guī)？

2、是否可以參與投標(biāo)活動？如不可以參與投標(biāo)活動，依據(jù)何在？

3、投標(biāo)文件是否有效？如無效，依據(jù)何在？

針對這個問題，我仔細(xì)地查閱了相關(guān)的招投標(biāo)法律法規(guī)文件，確實沒有非常明確的規(guī)定禁止這種行為，但如果將相關(guān)的招投標(biāo)法律法規(guī)結(jié)合起來理解并考慮到招標(biāo)采購這種交易方式的固有特點，那么，我認(rèn)為這種行為是不合法的。理由如下：

1.在招標(biāo)公告中載明招標(biāo)文件的發(fā)售信息是招投標(biāo)法律法規(guī)的規(guī)定

招標(biāo)采購與其他交易方式的最大區(qū)別是必須要有招標(biāo)文件，招標(biāo)文件是構(gòu)成整個招投標(biāo)活動的最根本的基礎(chǔ)。而招標(biāo)公告是招標(biāo)文件的一部分，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第十五條的規(guī)定，“編制依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本”。在現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)文本中，招標(biāo)公告的格式中均明確規(guī)定了應(yīng)載明招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件的發(fā)售時間、地點和費(fèi)用等；《招標(biāo)投標(biāo)法》第十六條規(guī)定：“招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項?！庇纱丝梢?，開展招標(biāo)活動就必須要發(fā)售招標(biāo)文件。即使招標(biāo)人為了吸引更多的投標(biāo)人參加投標(biāo)，不向潛在投標(biāo)人收取招標(biāo)文件費(fèi)用，也不代表你能夠向他人借用招標(biāo)文件復(fù)印后就能夠參加投標(biāo)，因為你也必須向招標(biāo)人辦理了相應(yīng)的手續(xù)并登記備案后才能免費(fèi)獲得招標(biāo)文件，并能參加下一步的投標(biāo)；

2.《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十二條規(guī)定，“招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。”既然招標(biāo)人不得透露，那么潛在投標(biāo)人又怎能去打探？潛在投標(biāo)人不了解招標(biāo)文件的獲取人，又到哪里去借呢？從這一條理解，只有從招標(biāo)人獲?。ㄙ徺I）了招標(biāo)文件的企業(yè)才能夠成為潛在投標(biāo)人，如果連潛在投標(biāo)人都不是，即不具備投標(biāo)的資格，那么你的投標(biāo)文件也是無效的。

3.招標(biāo)文件的編制是智力勞動成果，也有知識產(chǎn)權(quán)問題，招投標(biāo)法律法規(guī)中規(guī)定可以向要求獲得招標(biāo)文件的單位或人按照“成本價”收取相應(yīng)費(fèi)用。根據(jù)相關(guān)規(guī)定它所出售的價格中可以包括為制作招標(biāo)文件而進(jìn)行的咨詢、調(diào)研、編制、印刷、翻譯等費(fèi)用。

4.招標(biāo)投標(biāo)是一種有組織的市場經(jīng)濟(jì)活動，受到相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)范和約束。招標(biāo)文件的發(fā)放，不是“撒傳單”，而是有一定程序要求的。從交易方式和程序來看，招標(biāo)公告為要約邀請，投標(biāo)為要約，發(fā)出中標(biāo)通知為承諾。面對招標(biāo)人的要約邀請（招標(biāo)公告），你連招標(biāo)文件都不想購買，顯然表明你對這個招標(biāo)項目缺乏基本的誠意，這個標(biāo)也就別投了，那就只能“非誠勿擾”了！再者，可舉個社會上普遍的例子，現(xiàn)在社會上的職業(yè)資格考試，可以在網(wǎng)上報名，但需在現(xiàn)場確認(rèn)交費(fèi)，如果你只在網(wǎng)上報名，沒有現(xiàn)場確認(rèn)交費(fèi)，相關(guān)機(jī)構(gòu)是不會讓你參考的。

5.根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》和《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》的基本原則，不通過正規(guī)渠道從招標(biāo)人或招標(biāo)代理獲得的招標(biāo)文件（通過復(fù)印他人的而獲得）是沒有效力的，因為你沒有獲得招標(biāo)人或招標(biāo)代理的登記備案，那么在招標(biāo)文件發(fā)售后的相關(guān)程序（比如，招標(biāo)文件的澄清、現(xiàn)場踏勘、標(biāo)前會等）你都無權(quán)參與，因而招標(biāo)人也不會接受你的投標(biāo)文件。

6.招標(biāo)采購的最后中標(biāo)人只有一個（分成多個標(biāo)段的，可能會有多于一個的中標(biāo)人），在未確定中標(biāo)人之前，所有的潛在投標(biāo)人都是競爭的對手。如果愿意給自己的對手提供招標(biāo)文件讓其復(fù)制的話，除了是相互勾結(jié)，“串通圍標(biāo)”之外，其他任何理由都是無法合理解釋的。

7．《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十三條規(guī)定，“招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分?！憋@然，此條所說的“招標(biāo)文件收受人”必然是被招標(biāo)人或招標(biāo)代理登記備案的招標(biāo)文件購買人或單位。若潛在投標(biāo)人的招標(biāo)文件不是購買而是復(fù)印的，他們針對招標(biāo)文件提出的問題，招標(biāo)人或招標(biāo)代理是不需要回答的。招標(biāo)人或招標(biāo)代理做出的招標(biāo)澄清或補(bǔ)遺文件也是沒有義務(wù)通知那些沒有購買招標(biāo)文件潛在的投標(biāo)人。

8.從《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》的第十七條、第二十六條、第二十七條、第二十八條的規(guī)定來看，招標(biāo)人應(yīng)掌握供應(yīng)商獲取招標(biāo)文件的情況。雖然招投標(biāo)法律法規(guī)沒有明確規(guī)定“不買招標(biāo)文件不能投標(biāo)”，但從有關(guān)規(guī)定中可以看出是隱含了這樣的要求的，招標(biāo)人或代理機(jī)構(gòu)把購買招標(biāo)文件作為投標(biāo)的必要條件也是合理的。

綜上所述，我認(rèn)為：沒有購買招標(biāo)文件的單位是不能投標(biāo)的。

再補(bǔ)充說一下可酌情靈活處理的特殊情況：

在實際工作中也可能遇到以下的一些特殊情況，一種情況是集團(tuán)型公司，可能先有某地的分公司或者辦事處購買了招標(biāo)文件，但分公司或辦事處不是獨(dú)立法人沒有投標(biāo)資格，因此在其分公司或辦事處購買了招標(biāo)文件后，而后真正的潛在投標(biāo)人（集團(tuán)公司或者某子公司）再來購買招標(biāo)文件。由于不允許存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的兩家公司或法人同時在同一項目中投標(biāo)，也不可能讓一家潛在投標(biāo)人購買兩次招標(biāo)文件，在這樣的情況下，應(yīng)該讓其集團(tuán)公司內(nèi)部協(xié)商，集團(tuán)公司內(nèi)確定了唯一的投標(biāo)人后，允許其原購買招標(biāo)文件者進(jìn)行“授權(quán)轉(zhuǎn)讓”，同時應(yīng)要求被授權(quán)的投標(biāo)人將這一情況書面通知招標(biāo)人或招標(biāo)代理。還有一種情況是國際招標(biāo)時，外商的中國國內(nèi)代理購買了招標(biāo)文件，但最后外商決定直接投標(biāo)，我覺得在這種情況下我們也應(yīng)承認(rèn)外商從其代理獲得招標(biāo)文件后的“投標(biāo)資格”。但這樣做的前提是在每一家購買招標(biāo)文件時應(yīng)詳細(xì)登記有關(guān)情況；必要時，應(yīng)要求其補(bǔ)充“授權(quán)轉(zhuǎn)讓”有關(guān)的書面資料。

另外，鑒于社會上確有“未購買招標(biāo)文件可否參加投標(biāo)？”的疑問，招標(biāo)人或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可在招標(biāo)公告中予以明示：“未購買招標(biāo)文件的單位將不能參加投標(biāo)”。

(注：此文發(fā)表在《中國招標(biāo)》雜志第1148期上）